2009年司法考试华慧命题(6)(1)

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　　c.应适用我国法律
　　d.应适用有关船舶碰撞的国际公约
　　答案及解析：c 海商法第273条规定，船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。

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　　16.某外商独资企业经s市人民政府批准成立。现该企业欲以其厂房作抵押，向某银行贷款1000万元。该企业之抵押行为符合下列哪一选项才有效？
　　a.须经注册登记的工商行政管理机关批准
　　b.须经中国人民银行批准
　　c.须经国务院对外经济贸易主管部门批准
　　d.须经s市人民政府批准并报工商行政管理机关备案
　　答案及解析：d 外资企业法实施细则第23条规定，外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案。
　　17.中国甲公司与日本乙公司拟共同设立一中外合资经营企业。在拟订的下列合同条款中，哪一条是违法的？
　　a.合营企业的注册资本用美元表示
　　b.中方用以出资的土地使用权，其作价在合营期间不得调整
　　c.合营企业编制的财务与会计报告以美元为计算和表示单位
　　d.合营企业注册资本的增加或减少的决议须经董事会一致通过
　　答案及解析：c 中外合资企业法实施条例第18条第2款规定，合营企业的注册资本一般应当以人民币表示，也可以用合营各方约定的外币表示。第48条第2款规定，场地使用费作为中国合营者投资的，在该合同期限内不得调整。第75条第2款规定，以外国货币作为记账本位币的合营企业，其编报的财务会计报告应当折算为人民币。第33条第1款规定，下列事项由出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议：（一）合营企业章程的修改；（二）合营企业的中止、解散；（三）合营企业注册资本的增加、减少；（四）合营企业的合并、分立。
　　18.万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止或无效？
　　a.未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合同
　　b.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业
　　c.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元
　　d.未经万某同意聘用其妻为企业销售主管
　　答案及解析：b 根据个人独资企业法第20条的规定，投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为，未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易……
　　19.甲、乙、丙合伙经营汽车运输业务。因生意好，甲想让其弟丁参加合伙，乙同意，但丙反对。甲以多数人同意为由安排丁参与经营。后合伙经营的汽车发生交通事故，造成5万元损失。四人为该5万元损失分担问题诉至法院。本案应如何处理？
　　a.由甲、乙、丁分担5万元
　　b.由甲、乙、丙、丁分担5万元
　　c.由甲、乙、丙分担5万元
　　d.由甲、乙、丙承担大部分，丁承担小部分
　　答案及解析：c 合伙企业法第44条第1款规定，入伙应具备的条件之一是须经全体合伙人的同意，本题中丙反对，故丁不是合伙人，不分担合伙企业的损失。
　　20.30万元入伙乙厂。对此项投资的效力，下列表述哪一项是正确的？
　　a.须经甲公司股东会全体通过方为有效
　　b.须经甲公司董事会全体通过方为有效
　　c.须经乙厂全体合伙人同意方为有效
　　d.无效
　　答案及解析：d 公司法第12条第1款规定，公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资，并以该出资额为限对所投资公司承担责任。故甲公司因投资于合伙企业违法而无效。
　　21.金华有限公司与宏奇批发商城等5家发起人商定，共同投资组建一家以健身、娱乐为主营业务的股份有限公司。依公司法规定，若采用发起设立的方式组建该公司，这些发起人至少要出资多少作为注册资本？
　　a.10万元
　　b.350万元
　　c.50万元
　　d.1000万元
　　答案及解析：d 依公司法第74条、第78条规定，股份有限公司的注册资本最低限额为人民币1000万元。发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份，不向发起人之外的任何人募集而设立公司。故选d.
　　22.甲、乙、丙、丁共有一轮船，甲占该船70％份额。现甲欲将该船作抵押向某银行贷款500万元。如各共有人事先对此未作约定，则甲的抵押行为：
　　a.无须经任何人同意
　　b.须经乙、丙、丁一致同意
　　c.须经乙、丙、丁中份额最大的一人同意
　　d.须经乙、丙、丁中的两人同意
　　答案及解析：a 海商法第16条第1款规定，船舶共有人就共有船舶设定抵押权，应当取得持有2/3以上份额的共有人的同意，共有人之间另有约定的除外。
　　23.甲以个人财产设立一独资企业，后甲病故，其妻和其子女（均已满18岁）都明确表示不愿继承该企业，该企业只得解散。该企业解散时，应由谁进行清算？
　　a.应由其子女进行清算
　　b.应由其妻进行清算
　　c.应由其妻和其子女共同进行清算
　　d.应由债权人申请法院指定清算人进行清算
　　答案及解析：d 个人独资企业第27条规定，个人独资企业解散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算。因此，个人独资企业的清算原则上以投资人为其清算人。但经债权人申请，人民法院得指定投资人以外的人为清算人。
　　（2005年）
二、多项选择题：
24.甲公司与乙公司交易中获面额为100万元的汇票一张，出票人为乙公司，付款人为丙公司，汇票上有丁、戊两公司的担保签章，其中丁公司担保80万元，戊公司担保20万元。后丙公司拒绝承兑该汇票。以下判断哪些是正确的？
　　a.甲公司在被拒绝承兑时可以向乙公司追索100万元
　　b.甲公司在被拒绝承兑时只能依据与乙公司的交易合同要求乙公司付款
　　c.甲公司只能分别向丁公司追索80万元和向戊公司追索20万元
　　d.丁公司和戊公司应当向甲公司承担连带责任
　　答案及解析：ad 票据法第61条：“汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。汇票到期日前，有下列情形之一的，持票人也可以行使追索权：（一）汇票被拒绝承兑的；（二）承兑人或者付款人死亡、逃匿的；（三）承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的。”第51条：“保证人为二人以上的，保证人之间承担连带责任。”
　　25.甲是一合伙企业的合伙人，因飞机失事死亡，其子乙12岁。下列关于乙的权利及其行使的判断哪些是正确的？
　　a.乙因继承当然成为合伙企业的合伙人
　　b.乙可以要求分割甲在合伙企业的财产份额
　　c.经其他合伙人同意，乙可以成为合伙人
　　d.乙只能要求分割甲在合伙企业的财产份额
　　答案及解析：bc 根据《合伙企业法》第51条：“合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，依照合伙协议的约定或者经全体合伙人同意，从继承开始之日起，即取得该合伙企业的合伙人资格。合法继承人不愿意成为该合伙企业的合伙人的，合伙企业应退还其依法继承的财产份额。合法继承人为未成年人的，经其他合伙人一致同意，可以在其未成年时由监护人代行其权利。”
　　26.渝城有限责任公司因章程规定营业期限届满而解散，成立了清算组。清算组在清算期间实施的下列行为哪些是错误的？
　　a.为抵偿甲公司债务而承揽了甲公司的一项工程
　　b.以清算组为原告起诉一债务人
　　c.留足偿债资金后将公司财产按比例分配给各股东
　　d.从公司财产中优先支付清算费用
　　答案及解析：ac 根据《公司法》第193条：“清算组在清算期间行使下列职权：（一）清理公司财产，分别编制资产负债表和财产清单；（二）通知或者公告债权人；（三）处理与清算有关的公司未了结的业务；（四）清缴所欠税款；（五）清理债权、债务；（六）处理公司清偿债务后的剩余财产；（七）代表公司参与民事诉讼活动。”第195条：“清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会或者有关主管机关确认。公司财产能够清偿公司债务的，分别支付清算费用、职工工资和劳动保险费用，缴纳所欠税款，清偿公司债务。公司财产按前款规定清偿后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司不得开展新的经营活动。公司财产在未按第二款的规定清偿前，不得分配给股东。”

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　　27.中国某企业与新加坡某公司拟在中国组建一家中外合作经营企业，双方草签了合同。合同中约定的下列事项中，哪些是我国法律所允许的？
　　a.合作企业注册资本100万美元，其中外方占22％，中方占78％
　　b.外方出资中包括一套价值10万美元的设备，于合作企业取得营业执照后3个月运抵企业所在地
　　c.中方出资中的30万美元为现金，由中方向银行借贷，合作企业以设备提供担保
　　d.合作企业头5年的利润分配，中外双方各按50％的比例进行分配
　　答案及解析：abd 根据《中外合作经营企业法》第2条：“中外合作者举办合作企业，应当依照本法的规定，在合作企业合同中约定投资或者合作条件、收益或者产品的分配、风险和亏损的分担、经营管理的方式和合作企业终止时财产的归属等事项。合作企业符合中国法律关于法人条件的规定的，依法取得中国法人资格。”《中外合作经营企业法实施细则》第17条：“合作各方应当依照有关法律、行政法规的规定和合作企业合同的约定，向合作企业投资或者提供合作条件。”第18条：“合作各方向合作企业的投资或者提供的合作条件可以是货币，也可以是实物 或者工业产权、专有技术、土地使用权等财产权利。中国合作者的投资或者提供的合作条件，属于国有资产的，应当依照有关法律、行政法规的规定进行资产评估。在依法取得中国法人资格的合作企业中，外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25％。在不具有法人资格的合作企业中，对合作各方向合作企业投资或者提供合作条件的具体要求，由对外贸易经济合作部规定。”第19条：“合作各方应当以其自有的财产或者财产权利作为投资或者合作条件，对该投资或者合作条件不得设置抵押权或者其他形式的担保。”中外合作经营企业是契约式合营企业，合作方的权利义务完全由合作合同约定。
　　28.一艘油轮在进入我国某海港时因受海浪影响而触礁，部分原油泄漏，我国某救助公司立即对其进行了救助，将其安全拖带到港口并防止了原油的进一步泄漏。关于此次海难救助，下列说法哪些是正确的？
　　a.救助报酬不得超过船舶和其他财产的获救价值
　　b.获救船舶的船舶所有人和船上所载原油的所有人应就救助报酬承担连带责任

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