历年国家司法考试法理学真题解析汇编(1)

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　　5．大陆法系和英美法系的主要区别表现在哪些方面？

　　a．法律渊源

　　b．法的分类

　　c．法典编纂

　　d．诉讼程序和判决程式

　　答案及解析：abcd

　　本题考查法系常规知识。大陆法系和英美法系由于形成的历史背景不同，所以在形式和内容方面都有很多差别。具体表现在法的渊源、分类、法典编纂、诉讼程序和判决程序、法律术语以及概念上的差别。因此四项均为应选项。

　　2000年：

　　1．下列哪些行为不符合我国法律的适用原则？

　　a．法官乐某为办好案件与原、被告双方的代理人分别有多次私下接触

　　b．族长决定强奸案的被害人赵某及家人不许向公安局报案，由强奸实施人董某向赵某赔偿5000元

　　c．在处理合同纠纷时，诸葛法官接到市委书记的批条，指示不能判外地企业胜诉

　　d．监狱根据法定的情况没有将因贪污、受贿被判处10年有期徒刑的原局长万某收监执行

　　答案及解析：abc

　　狭义的法的适用原则也即司法原则，包括：（1）司法公正原则；（2）公民在法律面前一律平等原则；（3）以事实为根据，以法律为准绳原则；（4）司法机关依法独立行使职权原则。本题a项中，法官乐某与原、被告多次接触的确可以得到与案件有关的事实，似乎符合“以事实为根据”的原则，但是还应注意到法官调查案件事实要遵守法律程序，要实体法和程序法并行，而法官与原被告双方代理人分别有多次私下接触的行为显然违反法律规定，不符合“以法律为准绳”原则。b、c两项均不符合“司法机关依法独立行使职权”的原则，前者属于民间私罚裁断，违反“审判权和检察权只能分别由人民法院和人民检察院依法统一行使”的含义，后者属于滥用权力干涉私法，违反“司法机关依法独立行使职权”的含义。只有d项符合我国现有的司法原则。因此，a、b、c为应选项。

　　2．根据我国的法律规定，下列哪些情况可以形成法律关系？

　　a．刘某因赌博欠吴某1万元

　　b．甲区警方查处存在火灾隐患的企业，有关人员或被拘留或被处以重罚

　　c．何某为急赶回家，将已过有效期限的身份证涂改，机场安检站不予放行登机

　　d．任某在医院进行肾移植手术

　　答案及解析：bcd

　　法律关系是在法律规范调整社会关系的过程中所形成的人们之间的权利和义务关系。法律关系具有如下特征：（1）合法性；（2）体现特定意志；（3）是特定法律关系主体之间的权利和义务关系。法律关系的产生需要法律规范、主体和法律事实等条件，其中法律规范是法律关系产生的前提，法律事实是法律关系产生的直接原因，缺一不可。a项中缺少合乎法律规范这一条件。法律不保护赌博，在赌徒之间不能产生合法的债权债务关系，因此该项不选。b项产生的是行政和刑事法律关系，c项产生的是行政法律关系，d项产生的是医疗合同法律关系。这三项均为应选项。

　　3．下列有关法的特征的表述哪些是正确的？

　　a．历史上的一切法的规定都是明确、肯定的

　　b．法是司法机关办案的主要依据

　　c．法律以外的其他社会规范，也可作为司法机关裁判案件的根据

　　d．法是以国家政权意志的形式出现的

　　答案及解析：bd

　　a项的后半部分正确，即法具有明确性和肯定性，但是前半部分过于绝对。法的特征是从所有法的现象中抽象出来的，是一种概括，这种概括并不排斥某些特例。如历史上较早出现的一些国家的并不完善的法，或者如不成文法就不具有明确性和肯定性的特征。c项本身是正确的，与b相互为补充，但所表述的是其他社会规范的特征而非法的特点，故不应选。

　　4．责任法定原则是法治原则在法律责任认定和归结问题上的具体运作，下列选项中哪些是该原则的要求？

　　a．法律责任应由法的规范预先规定

　　b．不允许进行任何的法的类推适用

　　c．国家不能用今天的法来要求人们昨天的行为

　　d．没有法律授权的任何国家机关或社会组织都不能向责任主体认定和归结法的责任

　　答案及解析：abcd

　　责任法定原则是法治原则在规则问题上的具体运用，指法律责任作为一种否定的法律后果应当有法律规范预先制定，包括在法律规范的逻辑结构中，当出现了违法行为或法定事由的时候按照事先规定的责任性质、责任范围和责任方式追究行为人的责任。该原则要求反对于法无据的任意裁断，即a、b、d项的主张；反对有害追溯，即c项的主张。据此，题中四项都符合该原则的要求。

　　5．下列选项中哪些属于遵守我国法律的行为或事项？

　　a．某市仲裁委员会的仲裁

　　b．某县公安局的治安处罚决定

　　c．习惯法

　　d．《广东省经济特区条例》

　　答案及解析：abd

　　法的遵守，广义上即法的实施，狭义上则专指公民、社会组织和国家机关以法律为自己的行为准则，依照法律行使权利、履行义务的活动。其范围不仅包括遵守制定法、规章（包括行政规章和地方政府规章）、国际法等规范性文件，还包括遵守生效的判决书、裁判书等非规范性文件。本题中，a和b两项是具有法律效力的非规范性文件，d项是地方性法规，都属于法的遵守的范围。法的遵守的范围与一个国家的法的渊源密切相关，c项习惯法并不是我国法的渊源，因此不是我国法的遵守的范围。

　　6．下列有关国际法与国内法的表述哪些是错误的？

　　a．国际法就是指国际条约

　　b．国内法是由国家立法机关制定的、在领陆范围内适用的法律

　　c．国内法的一切规范性文件均在全国范围内适用

　　d．国际法是国内法的渊源

　　答案及解析：abc

　　本题为选非题。国际法不仅包括国际条约，还包括国际公约和国际惯例，是三者的总称，故a项错误；制定国内法的机关除了立法机关外，还有经法律授予立法权的行政机关，而国内法也可以根据屑人原则和国家主权，适用于在国外的中国公民和中国驻外国使馆，并且国际条约也是国内法的渊源之一，故b项错误；国内法中并不是所有的规范性文件都在全国范围内适用，如地方性法规就只在本地区范围内生效和适用，故c项错误。d项是正确的，因为即使国际条约不属部门法范畴，但也同样构成国内法的正式渊源。

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　　法理学(3)

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　2. 下列有关法与社会关系的表述何者为正确？      

　　a.中国固有的法律文化深受伦理的影响；而宗教对于西方社会法律信仰的形成具有重要的影响，为确立“法律至上”观念奠定了基础

　　b.“法的社会化”是西方现代市场经济发展中出现的现象，表明法律是市场经济的宏观调控手段

　　c.凡属道德所调整的社会关系，必为法律调整；凡属法律所调整的社会关系，则不一定为道德所调整

　　d.生命科学的发展、器官移植技术的成熟对法律具有积极影响

　　答案及解析： abd

　　bcd 三项很容易处理，本题难点在于a 项。由于受我国文化传统的影响，很容易把a 项后半句中的“宗教”与“法律至上”规定对立开来，从而排除a 项。但是，宗教作为一种重要的文化现象，在全世界范围内都对法律发生过重要的影响。宗教对法律的影响，既有积极方面，也有消极方面；既有观念层面，也有制度层面。较明显地体现在立法、司法、守法等各个环节上。首先，宗教可以推动立法‘许多宗教教义实际上都表达了人类的一般价值追求。部分教义被法律吸收，成为立法的基本精神。其次，宗教影响司法程序。在宗教作为国教与政教合一的地方，宗教法庭直接掌握部分司法权。从诉讼审判方式来看，宗教宣誓有助于简化审判程序。同时，宗教宣扬的公正观念、诚实观念、容忍、爱心等对司法也有影响；宗教容忍观有利于减少诉讼。再次，宗教信仰有助于提高人们守法的自觉性。宗教提倡与人为善、容忍精神等，公民习惯于循规蹈矩，不为损害他人和社会的行为。宗教超自然的崇拜、各种精神祭祀等等，均使法律蒙上神秘的、超自然的色彩，增加了法律的威慑力。故a项正确。

　　3. 甲京剧团与乙剧院签订合同演出某传统剧目一场，合同约定京剧团主要演员曾某、廖某、潘某出演剧中主要角色，剧院支付人民币1 万元。演出当日，曾某在异地演出未能及时赶回，潘某生病在家，没有参加当天的演出，致使大部分观众退票，剧院实际损失1.5 万元。后剧院向法院起诉京剧团，要求赔偿损失。   针对此案，下列意见中何者为正确？

　　a.在这一事例中，法律关系主体仅为甲京剧团与乙剧院

　　b.京剧团与剧院的法律关系为保护性法律关系

　　c.京剧团与剧院的法律权利和法律义务都不是绝对的

　　d.在这一事例中，法律权利和法律义务针对的主体是不特定的

　　答案及解析： c

　　法律关系主体是法律关系的参加者，即在法律关系中一定权利的享有者和一定义务的承担者。因此本题事例中，法律关系的主体不限于甲剧团和乙剧院，演员曾某、潘某、廖某因与本案有法律上的利害关系，因而也是法律关系主体。故a 错误；至于b 项，按照法律关系产生的依据、执行的职能和实现规范的内容不同，法律关系可以分为调整性法律关系和保护性法律关系。调整性法律关系是基于人们的合法行为而产生的执行法的调整职能的法律关系。它所实现的是法律规范（规则）的行为规则（指示）的内容。调整性法律关系不需要适用法律制裁，法律主体之间即能够依法行使权利，履行义务，如各种依法建立的民事法律关系、行政合同关系等等。保护性法律关系是由于违法行为而产生的旨在恢复被破坏的权利和秩序的法律关系。它执行着法的保护职能，所实现的是法律规范（规则）的保护规则（否定性法律后果）的内容，是法的实现的非正常形式。它的典型特征是一方主体（国家）适用法律制裁，另一方主体（通常是违法者）必须接受这种制裁，如刑事法律关系。因此b 项错误；c 项是关于法律权利与法律义务的正确表述；d 项，在本事例中，法律权利主体与法律义务主体都是确定的、具体的，因而d 项错误。

　　2003年

　　1. 下列何种表述不属于法的规则？ 

　　a.公民的权利能力一律平等

　　b.民事活动应当自愿、公平、等价有偿、诚实信用

　　c.合同的当事人应当按照合同的约定，全部履行自己的义务

　　d.党必须在宪法和法律范围内活动

　　答案及解析：abd

　　法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。a 、b 、d 项不属于法律规则，而属于法律原则。

　　2. 下列何种表述属于法律意识的范畴？

　　a.郭某感觉到中国法官的腐败行为越来越少了

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