2008年中法网司考模拟试题试卷(四)(1)

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提示：本试卷为案例（实例）题。请将各题答案书写在答题纸的对应位置上，勿在卷面上直接作答。

第一部分：简析题。本部分共5题，75分。

一、（本题18分）

案情：某施工单位包工头宋某（中国国籍）经营数年，收入颇丰，为达到出国观光的目的，遂向有关国家机关工作人员送礼约2万余元，使其违规办理了出国手续。在开往甲国的我国国际列车上，途经乙国时，宋某因与同行的王某发生口角殴打了王某，致其轻伤。不久因宋某在施工中偷工减料，将低标号水泥代替高标号水泥使用，用细钢筋取代粗钢筋，造成其承建的一座礼堂坍塌，损失近200余万元。为逃避制裁，宋某找到任某公司经理的同乡金某商议对策，恰逢金某因倒卖许可证和走私文物等事发被公安机关追查，金某提出让宋某先到其在边境的一远亲家暂避。行前金某交给宋某2万元作路费，并请宋某将自己倒卖许可证和走私的凭据一并带走悄悄销毁。宋某走后，金某恐其难逃法网，遂命其表弟覃某带刘、黄二人（均系刑满释放人员）在途中将宋某干掉。覃闻言色变，说此举恐有杀身之虞，劝金某放弃。金某诡称只要将自己的一亲笔信带给刘、黄二人，并随其找宋某，不必覃某动手。覃某默许，于是金某当着覃某的面写了信，并给覃某3万元，打发覃某上路。覃某在途中将金某的信交给刘、黄二人，假说自己有急事，一切事情可与金某直接联络，遂于中途下车。刘、黄二人找到宋某，欲施毒手，经宋某苦苦哀求许以重金，遂放过宋某。刘、黄返回后谎称事毕，按事先约定各从金某处得“赏金1万元”。事后，金某发现宋某未死，便找到刘、黄，要求二人返还“赏金”，刘、黄二人非但不给，还威胁金某，再各给二人一人50万元，否则便向公安机关告发金某。不得已，金某只得给了刘、黄100万元。后因人举报，本案案发。

问题:

1. 宋某的行为触犯了什么罪名？

2. 宋某所在的单位是否构成犯罪？如果构成，构成何罪？如不构成，说明理由。

3. 针对宋某在国际列车上的行为，我国是否具有管辖权，如是，可根据何种原则进行管辖，为什么？如否，说明理由。

4. 如果宋某是我国某市卫生局干部，针对其在国际列车上的行为，是否必须追究其刑事责任？

5. 金某的行为触犯了什么罪名？

6. 覃某的行为是否构成犯罪？如不构成，请说明理由；如构成犯罪，请说明理由。

7. 经宋某哀求并许以重金，刘、黄二人最终放过了宋某，问刘、黄二人的这一行为是否构成犯罪？如构成，构成何罪？应当如何处罚（仅要求回答处罚原则）？

8. 刘、黄二人从金某处各取得1万元“赏金”的行为是否构成犯罪？如构成，构成何罪？

9. 刘、黄二人以告发相威胁，要求金某给二人100万元的行为是否构成犯罪？如构成，构成何罪？

二、（本题16分）

案情：a市的甲公司与b市的乙公司于2003年4月30日签订一份买卖电机的合同。合同约定，甲公司向乙公司供应电机5台，总价款30万元；定金7万元，合同签订时乙公司交付；甲公司于2003年5月30日前将货物送到乙公司，货到付款；若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。之后，甲公司为履行合同，与丙公司签订了该种型号电机的买卖合同，交货时间为5月10日。5月30日，乙公司见甲公司未发货，就催促甲公司赶紧发货。甲公司便派业务员李某持甲公司的介绍信到丙公司催货，丙公司答复说他们指定型号的电机还在生产线上，近期不能完工。同时告诉李某，库房中有另一种型号的电机，性能同他们要求型号的电机差不多。李某便表示只要能尽早发货，发这种型号的电机也没问题。6月15日丙公司通过铁路发货，并将提货单交给李某。6月18日，甲公司将提货单交给乙公司，并要求乙公司立即付款。乙公司在验货时发现电机的型号同他们要求的电机有差别，便向甲公司提出退货，并要求甲公司双倍返还定金14万元。甲公司迟迟未予以答复，乙公司遂将货物存入火车站的仓库，7月，火车站仓库遭雷击着火，5台电机全部被烧毁。

问题:

1. 丙公司交运的电机与合同要求的不符，应由谁对乙承担责任？为什么？

2. 甲公司能否要求丙公司承担其交货不符合约定的责任？为什么？

3. 若甲公司在交付电机前发现乙公司经营状况严重恶化，其可以采取何种措施？

4. 若乙公司要求甲公司双倍返还定金14万元，该请求能否得到支持？为什么？

5. 电机全部报废的责任应由谁来承担？为什么？

6. 电机在火车站仓库被毁，火车站是否应承担赔偿责任？为什么？

7. 若乙公司在收到货后即将电机安装使用，因电机内部设计问题致使电机外部带电，造成乙公司一名职工触电身亡，对此，乙公司可以向谁请求赔偿？

8. 若乙公司在验收时发现电机不符合要求，但一直未将该情况通知甲公司，2年后乙公司要求甲公司承担该批货物的违约责任，该请求能否得到支持？

三、（本题14分）

案情：2003年5月，a区建筑工程公司需要钢筋600吨，便与b区贸易公司达成协议，由贸易公司组织货源，并负责送货，每吨1800元。同年6月，贸易公司业务员刘某持盖有贸易公司公章的介绍信与c区钢材公司签订合同，约定钢材公司向贸易公司提供600吨钢筋，每吨1700元，货到付款。一个月后，钢材公司委托该区运输公司将600吨钢材运到贸易公司，但此时贸易公司已被撤销。这时d区装饰公司声称与钢材公司有债务关系，而a区建筑公司认为钢材是贸易公司为其提供的，应属于其所有，于是运输公司将所运钢材分送装饰公司和建筑公司，两个单位各自接受了钢材300吨。当钢材公司分别向两家公司索取货款时，装饰公司和建筑公司各持理由拒绝给付，钢材公司无奈，于同年8月向法院提起诉讼。一审法院以装饰公司和建筑公司为共同被告，运输公司为第三人，法院依法组成合议庭审理此案，合议庭未经双方当事人同意便进行了两次调解，但双方争执较大，而未能达成协议。于是合议庭于9月3日开庭审理此案，判决装饰公司和建筑公司及第三人分别承担民事责任，装饰公司、建筑公司和运输公司分别于9月5日、6日、7日收到判决书。判决后，运输公司不服，以货已到位，不应由其承担责任为由提出上诉。二审法院组成合议庭对此案进行了审查，并开庭审理此案，判决装饰公司和建筑公司付给钢材公司货款及承担诉讼费用。

问题:

1. 哪些法院对此案件有管辖权？为什么？

2. 如果建筑公司在一审调解中提出，原告与本案审判人员是熟人，可能影响案件公正裁判，故不应由d区法院受理，而应移送a区法院审理，此异议能否成立？为什么？

3. 如果装饰公司在一审调解中提出反诉，要求原告偿还装饰公司欠款并赔偿经济损失，此反诉能否成立？为什么？

4. 如果运输公司不参与诉讼，法院如何处理？

5. 如果钢材公司在二审程序中提出，刘某应追加为第三人，而且二审合议庭也认为应当追加刘某为第三人，此时在程序上应如何处理？

6. 运输公司应在什么期间内提起上诉？

7. 此案中一审法院的做法有何不当之处，应当怎样做？

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四、（本题15分）

案情：2003年1月10日，四川a公司与江苏无锡b制衣厂签订了一批布匹买卖合同。合同约定，a公司卖给b制衣厂布匹10万米，b制衣厂收到布匹后5日内检验，检验合格后10日内付款，总价款30万元，货物由a公司代办托运。2003年2月5日，a公司在自己的住所地将货物交给b制衣厂指定的承运人。2月7日，在运输途中，b制衣厂将该10万米布匹中的4万米以每米3. 5元的价格卖给某服装个体户王某。王某依合同约定立即支付定金2万元。2月10日，b制衣厂和王某到车站提货。王某见到布匹上有霉点，拒绝取货，并要求b制衣厂双倍返还定金。b制衣厂收到布匹后，一直未向四川a公司付款。a公司打电话催问，b制衣厂称，由于路上遇雨，全部布匹已受潮并开始发霉，故拒绝付款，并要求a公司派人处理这些布匹。a公司经理张某于4月15日到达b制衣厂查看布匹，确认是因路上遇多年未遇的特大暴雨而受潮发霉。但张某认为，货物既已发出，a公司即不再承担责任，故b制衣厂仍应依约付款。双方协商不成，a公司遂起诉至无锡市某法院，要求b制衣厂支付货款，并承担王某到无锡查看布匹的一切费用。江苏b制衣厂则反诉a公司，要求a公司立刻处理这10万米布匹，并支付保管费用。在审理案件时，法院认为多年未遇的特大暴风雨构成不可抗力。

问题:

1. 布匹由四川a公司办理托运运交江苏b制衣厂，a公司是否应该承担货交承运人以后货物毁损、灭失的风险？

2. 设双方约定由四川a公司办理托运手续，并负担运输费用，则布匹遇雨潮霉的损失应由谁负担？为什么？

3. 法院判决b制衣厂向a公司支付货款是否正确？为什么？

4. 王某是否应承担该批货物的损失？为什么？

5. 若签订合同前布匹已经变霉，则王某可否请求b制衣厂双倍返还定金？为什么？

6. 从2月5日起，合同中约定的10万米布匹归谁所有？

五、（本题12分）

甲、乙国有企业与另外7家国有企业拟联合组建设立“宏达航空货运有限责任公司”（以下简称宏达公司），公司章程的部分内容是：公司成立3年内股东缴足所有出资即可。公司股东会除召开定期会议外，还可以召开临时会议，临时会议须经代表1/4以上表决权的股东，1/2以上的董事或1/2以上的监事提议召开。在申请公司设立登记时，工商行政管理机关指出了公司章程中的不合法之处。经全体股东协商后，予以纠正。

2006年1月，宏达公司依法登记设立，甲以专利技术出资，协议作价出资1200万元，乙认缴的出资1400万元，是出资最多的股东。公司成立后，由甲召集主持首次股东会会议，设立了董事会和监事会。董事会有9名成员，分别是9家国有企业的负责人，监事会有5名成员，其中1人是公司职工代表。

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