司法考试刑法历年试题与解析(1)

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　　b.2处填写“正当防卫”，4处填写“防卫过当”，1处填写“假想防卫”

　　c.3处填写“正当防卫”，5处填写“防卫过当”

　　d.3处填写“正当防卫”，4处填写“防卫过当”，1处填写“假想防卫”

　　答案及解析：b 根据刑法第20条前两款的规定，正当防卫行为不负刑事责任；但正当防卫必须符合一定条件，否则就会造成新的不法侵害。误认为存在不法侵害，进行“防卫”的，属于假想防卫；不法侵害已经结束后，进行“防卫”的，属于事后防卫。防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的，属于防卫过当；关于防卫过当的罪过形式，刑法理论上存在争议，但可以肯定的是，防卫过当不是独立罪名，应根据其符合的犯罪构成确定罪名，；对于防卫过当，应当酌情减轻或者免除处罚。

　　（2005年）

　　1.1997年3月刑法修订后，全国人民代表大会常务委员会颁布了几个单行刑法和几个刑法修正案？

　　a.一个单行刑法和四个修正案

　　b.一个单行刑法和五个修正案

　　c.两个单行刑法和四个修正案

　　d.两个单行刑法和五个修正案

　　答案：b

　　考点：现行刑法的渊源

　　详解：单行刑法是指国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的、规定某一类犯罪及其刑事责任或者刑法的某一事项的法律。目前只有全国人大常委会1998年12月29日颁布的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》一个单行刑法。刑法修正案是全国人大常委会对《刑法》具体条文的修改，不属于单行刑法，目前共有5个修正案，分别颁布于1999年12月25日、2001年8月31日、2001年12月29日、2002年12月28日和2005年2月28日。

　　评论：简单考察中国刑法立法进程。一般考生对于修正案的个数都比较熟悉，但对单行刑法的个数吃不准。

　　2.我国刑法规定了____法定原则，____法定原则的经典表述是，“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”；刑法同时规定了____相适应原则，即刑罚的轻重，应当与犯罪分子所犯____和承担的____相适应：死刑只适用于____极其严重的犯罪分子。在这段话的空格中：

　　a.2处填写“罪刑”，4处填写“罪行”

　　b.3处填写“罪刑”，3处填写“罪行”

　　c.4处填写“罪刑”，2处填写“罪行”

　　d.3处填写“罪刑”，2处填写“罪行”

　　答案：d

　　考点：刑法术语的熟悉

　　详解：将此题作为填空题来做，不要提前看答案。依次填充的词语是：罪刑、罪刑、罪刑、罪行、刑事责任、罪行。

　　评论：类似的填空题在2004年的考题中出现过，因为对此类题目不熟悉，当时曾经为难过很多聪明的考生。

　　3.某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪，对甲应如何处置？

　　a.适用我国刑法追究其刑事责任

　　b.通过外交途径解决

　　c.适用该外国刑法追究其刑事责任

　　d.直接驱逐出境

　　答案：a

　　考点：属地管辖原则

　　详解：根据《刑法》第六条规定的属地管辖原则，任何人（享有外交和特权和豁免权的除外）在我国领域内犯罪都适用我国刑法。题中商人在我国犯重婚罪，当然适用我国刑法。

　　评论：直接考察法条的题目。

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　　4.下列有关单位犯罪的说法哪一项是错误的？

　　a.信用卡诈骗罪的主体可以是单位，但贷款诈骗罪的主体只能是自然人

　　b.行政机关可以成为单位犯罪的主体

　　c.不具备法人资格的私营企业不能成为单位犯罪的主体

　　d.经企业领导集体研究决定并实施的盗窃电力的行为，可以成立单位犯罪，但不对单位判处罚金，只处罚作出该决定的单位领导和直接实施盗窃行为的责任人员

　　答案：d

　　考点：单位犯罪

　　详解：d选项说法错误：基于单位犯罪的法定性，刑法264条的盗窃罪并未将单位列为犯罪主体，因此单位不能构成盗窃罪。经企业领导集体研究决定并实施的盗窃电力的行为，是盗窃罪的普通共同犯罪行为。

　　评论：考察知识点比较细致，涉及法条和司法解释都比较多，难度较大。

　　5.甲在一刑事附带民事诉讼中，被法院依法判处罚金并赔偿被害人损失，但甲的财产不足以全部支付罚金和承担民事赔偿。下列关于如何执行本案判决的表述哪一项是正确的？

　　a.刑事优先，应当先执行罚金

　　b.应当先承担民事赔偿责任

　　c.按比例执行罚金和承担民事赔偿责任

　　d.承担民事赔偿责任后减免罚金

　　答案：b

　　考点：财产刑的执行

　　详解：《刑法》第三十六条规定的字面内容。体现了被害人受偿优先的立法态度。

　　评论：对法条的直接考察，熟悉法条是司考的最重要复习内容。

　　6.下列情形哪一项属于自首？

　　a.甲杀人后其父主动报案并将甲送到派出所，甲当即交代了杀人的全部事实和经过

　　b.甲和乙共同贪污之后，主动到检察机关交代自己的贪污事实，但未提及乙

　　c.甲和乙共同盗窃之后，主动向公安机关反映乙曾经诈骗数千元，经查证属实

　　d.甲给监察局打电话，承认自己收受他人1万元贿赂，并交代了事情经过，然后出走不知所踪

　　答案：a

　　考点：自首的认定

　　详解：a选项正确：根据最高院1998年第8号司法解释，亲友送犯罪人投案的，也视为自动投案。b选项错误：共同犯罪人成立自首，必须如实交代自己和同案犯的共同犯罪事实。c选项错误：甲揭发乙的共同犯罪以外的诈骗罪，属于立功。d选项错误：成立自首，必须将自己置于司法机关的控制之，逃避司法追究的不能构成自首

　　评论：对刑罚裁量制度中的重要内容一一自首——的简单考察，一般对于自首内容有基本掌握就可以完成此题。

　　7.甲深夜潜入乙家行窃，发现留长发穿花布睡衣的乙正在睡觉，意图奸淫，便扑在乙身上强脱其衣。乙惊醒后大声喝问，甲发现乙是男人，慌忙逃跑被抓获。甲的行为：

　　a.属于强奸预备

　　b.属于强奸未遂

　　c.属于强奸中止

　　d.不构成强奸罪

　　答案：b

　　考点：对象不能犯的未遂

　　详解：甲以强奸妇女的故意对乙实施暴力，因意志以外的原因而未能得逞，构成未遂。由于强奸罪的犯罪对象必须是女子，误将男子当作女子实施奸淫的，无法侵犯刑法所保护的女子的性自由，只能成立强奸罪对象不能犯的未遂。

　　评论：一般刑法教材中都写有类似案例，一种简单的考法。

　　8.根据我国刑法规定，下列关于首要分子的表述哪一项是正确的？

　　a.首要分子只能是组织领导犯罪集团的人

　　b.首要分子只能是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子

　　c.首要分子都是主犯

　　d.首要分子既可以是主犯，也可以不是主犯

　　答案：d

　　考点：首要分子的范围和在共犯中的地位

　　详解：刑法中规定的首要分子既包括组织、领导犯罪集团的犯罪分子（在共同犯罪中起主要作用，是主犯），也包括在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子（在一些聚众犯罪如聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪中，刑法只处罚首要分子，可能不构成共同犯罪，也就无主从犯的划分），所以前三个选项的说法都是片面的。

　　评论：考点较细，可以通过排除法准确作出答案。

　　9.甲、乙二人出资10万元，同时通过购买并使用伪造的商业零售发票，虚填商品实物价值人民币50万元，骗取审计事务所出具验资报告，欺骗公司登记主管部门，以60万元注册资本取得“xx贸易有限公司”营业执照。后甲、乙又合谋将上述10万元资本金转移用于注册另一公司。甲、乙二人的行为构成：

　　a.虚报注册资本罪

　　b.虚假出资

　　c.虚报注册资本罪与抽逃出资罪

　　d.虚假出资罪与抽逃出资罪

　　答案：c

　　考点：虚报注册资本罪与抽逃出资罪

　　详解：犯罪人使用虚假证明文件虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，以取得公司登记，符合《刑法》第158条规定的虚报注册资本罪。成立公司后又抽逃出资的，符合《刑法》第159条所规定的抽逃出资罪。

　　评论：虽然是实践中常见的行为，但很少成为刑法处理的对象。相对而言是比较生僻的考点，要求考生在复习时对相对生僻的考点要给予注意。

　　10.某企业生产的一批外贸供货产品因外商原因无法出口，该企业采用伪造出口退税单证和签订虚假买卖合同等方法，骗取出口退税50万元（其中包括该批产品已征的产品税、增值税等税款19万元）。对该企业应当如何处理？

　　a.以合同诈骗罪处罚

　　b.以偷税罪处罚

　　c.以骗取出口退税罪处罚

　　d.以偷税罪和骗取出口退税罪并罚

　　答案：d

　　考点：刑法第204条第二款的特殊规定

　　详解：骗取出口退税的，成立骗取出口退税罪。同时将已交纳的税款骗回的，骗回的部分依照《刑法》第204条第二款成立偷税罪，并与骗取出口退税罪数罪并罚。通说认为是对想象竞合犯数罪并罚的立法特例。

　　评论：立法上的一个特例，从律考到司考，多次考察过。考生应能够熟烂于胸，也提醒考生对于历年真题给予足够的重视。

　　11.甲到乙的办公室送文件，乙不在。甲看见乙办公桌下的地上有一活期存折（该存折未设密码），便将存折捡走。乙回办公室后找不着存折，但看见桌上的文件，便找到甲问是否看见其存折，甲说没看到。甲下班后去银行将该存折中的5000元取走。甲的行为构成：

　　a.侵占罪

　　b.盗窃罪

　　c.诈骗罪

　　d.金融凭证诈骗罪

　　答案：b

　　考点：盗窃存折的认定（与侵占罪、诈骗罪的区别）

　　详解：在他人现实控制的办公室内捡拾他人占有的物品，属于盗窃行为。根据最高院1997年第4号关于审理盗窃案件的司法解释，盗窃票面价值已定并能即时兑现的有价票证的，按照票面价值和案发时应得的利息计算盗窃罪的数额。不再按照诈骗罪（三角诈骗）处理。

　　评论：中等难度，考生对于重点的司法解释要充分重视。

　　12.毒贩甲得知公安机关近来要开展“严打”斗争，遂将尚未卖掉的50多克海洛因和贩毒所得赃款8万多元拿到家住偏远农村的亲戚乙处隐藏。公安机关得到消息后找乙调查此事，乙矢口否认。乙当晚将上述毒品、赃款带到后山山洞隐藏时被跟踪而至的公安人员当场抓获。乙的上述行为应当以何罪论处？

　　a.非法持有毒品罪

　　b.窝藏、转移赃物罪

　　c.窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪

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